行政訴訟法全面修改與司考行政訴訟高頻考點(diǎn)解讀

時(shí)間：2022-12-07 06:07:11 考研資料我要投稿

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行政訴訟法全面修改與2014年司考行政訴訟高頻考點(diǎn)解讀

　　我國行政法起步較晚，還沒有形成完整的體系，司法考試所涉及的行政法律規(guī)范本身不是很多，因此一旦出現(xiàn)新的法律規(guī)范必然會(huì)成為考查的重點(diǎn)。2013年的司考行政法部分對(duì)《政府信息公開案件司法解釋》和《行政強(qiáng)制法》的相關(guān)規(guī)定考查分值達(dá)到20以上，目前全國人大已經(jīng)啟動(dòng)《行政訴訟法》全面修訂程序并發(fā)布了修正案(草案)，修改達(dá)51處之多;但按照立法規(guī)則《行政訴訟法》修訂將于2014年6月以后通過，因此新《行政訴訟法》不會(huì)在今年的司考中考查，但會(huì)對(duì)2014年司考命題產(chǎn)生重大影響：實(shí)質(zhì)修改不考、形式修改必考、未修改可考，新法形式修改涉及的考點(diǎn)必然會(huì)成為2014年司考的考察重點(diǎn)。

　　高頻考點(diǎn)一：行政訴訟的受案范圍

　　行政訴訟受案

　　行為標(biāo)準(zhǔn)：具體行政行為、合法性

　　保護(hù)范圍：人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件(法律法規(guī)規(guī)定的除外：相鄰、知情、公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán))

　　正面列舉法律一般列舉：(1)行政處罰案件(2)強(qiáng)制措施案件(3)侵犯經(jīng)營自主權(quán)案件(4)行政許可案件(許可決定、撤銷、撤回、吊銷、變更、延續(xù)、注銷)(5)不履行法定職責(zé)案件(6)行政給付案件(7)違法要求履行義務(wù)案件(8)其他侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件：行政裁決案件、部分行政確認(rèn)(不動(dòng)產(chǎn)登記、車輛登記、婚姻登記)、行政合同、強(qiáng)制執(zhí)行;(9)法律法規(guī)規(guī)定的其他案件

　　反面列舉(1)國家行為(2)抽象行政行為(3)內(nèi)部行政行為(4)法定行政終局裁決(5)刑事偵查行為(6)調(diào)解仲裁行為(7)行政指導(dǎo)行為(8)重復(fù)處理行為(9)對(duì)權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為

　　例.下列當(dāng)事人提起的訴訟，哪些屬于行政訴訟受案范圍?

　　A.計(jì)劃生育局向陳少文頒發(fā)二胎準(zhǔn)生證后又以證件過期為由注銷了陳的準(zhǔn)生證，少文對(duì)注銷決定不服

　　B.韓友誼不履行責(zé)令拆除違法建筑的決定，城管局強(qiáng)制執(zhí)行了拆除決定，韓對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行不服

　　C.文化局向申請(qǐng)文藝演出許可證的高暉云告知補(bǔ)正申請(qǐng)材料的通知，高某認(rèn)為通知內(nèi)容違法而起訴

　　D.段波波與萬國公司就某宗土地的使用權(quán)產(chǎn)生爭(zhēng)議向區(qū)政府申請(qǐng)裁決，區(qū)政府認(rèn)定土地使用權(quán)屬于萬國公司，波波對(duì)區(qū)政府的認(rèn)定結(jié)果不服

　　高頻考點(diǎn)二：特殊管轄

　　地域被告所在地法院管轄一般案件

　　被告或原告所在地均可管轄限制人身自由的案件，原告所在地包括戶籍地、經(jīng)常居住地、被限制人身自由地。

　　復(fù)議機(jī)關(guān)所在地或原機(jī)關(guān)所在地均可管轄復(fù)議改變案件(改證據(jù)、改依據(jù)、改原行為結(jié)果)

　　不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄不動(dòng)產(chǎn)糾紛案件

　　級(jí)別中級(jí)法院(1)專利商標(biāo)確認(rèn)案件(2)各級(jí)海關(guān)、省部級(jí)單位為被告(2)被告為縣級(jí)以上政府但以縣級(jí)政府名義從事產(chǎn)權(quán)登記除外(3)重大共同訴訟、集團(tuán)訴訟(4)重大涉外案件(5)涉港澳臺(tái)案件(6)國際貿(mào)易與部分反傾銷反補(bǔ)貼案(高院起訴、高院指定)

　　基層法院普通一審行政訴訟案件

　　專門法院和人民法庭一律不受理行政案件，起訴鐵路局、海事局均應(yīng)向普通法院起訴

　　注意：1.如地域管轄和級(jí)別管轄一起考察，則按先地域后級(jí)別、先特殊后一般的方式確定。

　　2.不能把法院的級(jí)別和被告的級(jí)別對(duì)應(yīng)，一般案件均屬基層法院管轄

　　例.甲、乙兩村分別位于某市兩縣境內(nèi)，因土地權(quán)屬糾紛向市政府申請(qǐng)解決，市政府裁決爭(zhēng)議土地屬于甲村所有。乙村不服，向省政府申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)確認(rèn)爭(zhēng)議的土地屬于乙村所有。甲村不服行政復(fù)議決定，提起行政訴訟。下列哪個(gè)法院對(duì)本案有管轄權(quán)?

　　A.爭(zhēng)議土地所在地的基層人民法院 B.爭(zhēng)議土地所在地的中級(jí)人民法院

　　C.市政府所在地的基層人民法院 D.省政府所在地的中級(jí)人民法院

　　高頻考點(diǎn)三：特殊被告

　　特殊情況受委托組織委托機(jī)關(guān)

　　不作為案件有作為義務(wù)的機(jī)關(guān)

　　原主體被撤銷繼受職權(quán)的主體，或撤銷它的主體

　　被授權(quán)機(jī)構(gòu)不越權(quán)時(shí)是自己;幅度越權(quán)仍自己;種類越權(quán)變上級(jí)

　　共同行為共同被告(原告不同意追加的轉(zhuǎn)列為第三人)

　　經(jīng)批準(zhǔn)的行為對(duì)外文書簽名該章的機(jī)關(guān)(對(duì)許可批準(zhǔn)一并不服，上級(jí)共同被告)

　　經(jīng)復(fù)議后起訴復(fù)議維持的原機(jī)關(guān)為被告;復(fù)議改變的復(fù)議機(jī)關(guān)為被告;

　　復(fù)議不作為原告對(duì)誰不服誰就是被告。

　　處理被告不適格要求原告變更被告，原告不變更裁定駁回起訴;追加被告須經(jīng)原告同意，原告不同意追加為第三人。

　　例.縣計(jì)生委認(rèn)定孫某違法生育第二胎，決定對(duì)孫某征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)40000元。孫某向縣政府申請(qǐng)復(fù)議，要求撤銷該決定。縣政府維持該決定，并在征收總額中補(bǔ)充列入遺漏的3000元未婚生育社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。孫某不服，向法院起訴。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.此案的被告應(yīng)為縣計(jì)生委 B.此案應(yīng)以縣政府為被告

　　C.此案應(yīng)由中院管轄 D.此案應(yīng)以縣計(jì)生委和縣政府為共同被告

　　高頻考點(diǎn)四：調(diào)解審與簡(jiǎn)易審

　　1.一般不適用調(diào)解程序(補(bǔ)償和賠償除外)

　　2.一般不適用簡(jiǎn)易程序，但有例外：試點(diǎn)基層人民法院的一審行政案件,重審、再審不適用;可以獨(dú)任審理。45日內(nèi)結(jié)案。

　　高頻考點(diǎn)五：現(xiàn)場(chǎng)筆錄

　　行政訴訟的法定證據(jù)種類：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定意見、電子數(shù)據(jù)、勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄

　　現(xiàn)場(chǎng)筆錄：對(duì)現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法情況的客觀記錄，屬于實(shí)物證據(jù);原則上雙方簽名，當(dāng)事人拒簽則注明原因，在場(chǎng)其他人可以簽名。

　　例.在某法院受理的一起交通處罰案件中，被告提供了當(dāng)事人闖紅燈的現(xiàn)場(chǎng)筆錄。該現(xiàn)場(chǎng)筆錄載明了當(dāng)事人闖紅燈的時(shí)間、地點(diǎn)和拒絕簽名的情況，但沒有當(dāng)事人的簽名，也沒有其他證人簽名。原告主張當(dāng)時(shí)不在現(xiàn)場(chǎng)，并有一朋友為其出庭作證。根據(jù)原被告雙方提供的證據(jù)，法院應(yīng)如何認(rèn)定?

　　A.法院可以認(rèn)定原告闖紅燈 B.法院可以認(rèn)定原告沒有闖紅燈

　　C.法院對(duì)原告是否闖紅燈無法認(rèn)定 D.法院需進(jìn)一步調(diào)查后再作認(rèn)定

　　高頻考點(diǎn)六：行政訴訟的舉證責(zé)任

　　被告原告(第三人)

　　舉證責(zé)任

　　具體行政行為合法

　　認(rèn)為原告超過起訴期限(1)起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料(初步證明責(zé)任)

　　(2)依申請(qǐng)行為的不作為案件，提出申請(qǐng)的證據(jù)。但被告登記制度不完備除外

　　(3)行政賠償訴訟，造成損害的事實(shí)

　　高頻考點(diǎn)七：判決的先于執(zhí)行

　　行政給付的案件，當(dāng)事人生活發(fā)生困難的(依申請(qǐng)、書面裁定、可復(fù)議一次)

　　例。陳某申請(qǐng)領(lǐng)取最低生活保障費(fèi)，遭民政局拒絕。陳某訴至法院，要求判令民政局履行法定職責(zé)，同時(shí)申請(qǐng)法院先予執(zhí)行。對(duì)此，下列哪些說法是不正確的?

　　A.陳某提出先予執(zhí)行申請(qǐng)時(shí)，法院可以要求提供相應(yīng)擔(dān)保

　　B.陳某的先予執(zhí)行申請(qǐng)，不屬于《行政訴訟法》規(guī)定的先予執(zhí)行范圍

　　C.如法院作出先予執(zhí)行裁定，民政局不服可以上訴

　　D.法院認(rèn)為必要時(shí)可以依職權(quán)作出先予執(zhí)行的裁定

　　高頻考點(diǎn)八：一審判決(確認(rèn)與駁回判決)

　　裁判類型基本情況適用條件

　　一

　　審

　　被告勝訴維持完全合法(1)證據(jù)確鑿，主要事實(shí)清楚;(2)適用法律法規(guī)正確;(3)程序合法;(4)沒有超越職權(quán)和濫用職權(quán)

　　駁回合法有瑕疵或不宜維持(1)訴不作為不成立;(2)合法不合理行為;(3)行為合法但依據(jù)變化改變需要變更廢止

　　原告勝訴撤銷行政行為違法可撤銷(1)主要證據(jù)不足(2)違反程序違法(3)適用法律法規(guī)錯(cuò)誤(4)超越職權(quán)(5)濫用職權(quán)

　　履行行政不作為被告不作為違法，履行仍有現(xiàn)實(shí)意義和可能

　　變更行政處罰顯失公正行政處罰顯失公正,可以變更,也可以撤銷

　　確認(rèn)撫慰判決\一般判決無意義不宜撤銷、履行、維持、駁回;行為不成立或無效

　　分為確認(rèn)違法、確認(rèn)合法、確認(rèn)無效三種

　　有可撤銷內(nèi)容，但撤銷會(huì)造成公共利益重大損失

　　作為無可撤銷內(nèi)容

　　違法

　　不作為：判決履行已無實(shí)際意義

　　確認(rèn)判決合法不適宜用維持或駁回的

　　自始無效(處罰沒有法定依據(jù)和不遵守法定程序)

　　無效

　　行政處罰“不成立”(不告知處罰事實(shí)理由依據(jù)和拒絕陳述申辯)

　　十年磨礪好夢(mèng)成真戰(zhàn)鼓催人酬壯志，一朝臨考勝券在握青春無悔寫人生.

　　祝您2013年幸福通過司法考試!

　　　　1.甲向乙租屋，約定任何一方均可無條件隨時(shí)終止雙方的租賃關(guān)系。后甲因故精神受到重大刺激，被確認(rèn)為無民事行為能力人;其妻丙為其法定代理人。下列說法正確的是：

　　A.如果甲得到丙之允許，則甲向乙為終止租賃合同的意思表示有效

　　B.即使甲得到丙之允許，但甲向乙為終止租賃合同的意思表示無效

　　C.如甲向乙表示終止租賃合同，丙知道后予以確認(rèn)，則追溯至甲的意思表示到達(dá)乙處時(shí)生效

　　D.如乙向甲表示終止租賃合同，丙知道后予以確認(rèn)，則追溯至乙的意思表示到達(dá)甲處時(shí)生效

　　2.設(shè)有如下情形：

　　①甲新購別墅一棟，乙再三羨慕其精致幽雅，誠渡假寫作之佳處，甲對(duì)乙曰：“今夏借汝使用”，內(nèi)心實(shí)欠真意，而乙不知甲內(nèi)心真意，于是同意;

　　②甲于諸友人中，與乙交情最深，欲贈(zèng)予“別摸我”車一輛，為避免人情困擾，乃與乙假裝簽署一份買賣合同;

　　③甲不知其妻已購買新出品的“腎果”手機(jī)，于情人節(jié)前夕向乙購買同型手機(jī)一部;

　　④甲為某民法培訓(xùn)老師，誤認(rèn)為乙程序員會(huì)寫網(wǎng)站而雇傭之，實(shí)則乙因沉溺于司法考試，早就忘了網(wǎng)站怎么寫;

　　⑤甲于光谷橋上見一假拉二胡的老頭乙，欲贈(zèng)予10元，誤投100元于乙面前碗中;

　　⑥甲受人脅迫，將其傳家古玉以時(shí)價(jià)賣于不知情之乙，并即交付之。

　　基于上述事實(shí)，下列說法正確的是：

　　A.事實(shí)①中的借用合同和事實(shí)②中的買賣合同是無效合同

　　B.事實(shí)⑤中的贈(zèng)與合同和事實(shí)⑥中的買賣合同是可撤銷合同

　　C.事實(shí)④中的勞務(wù)合同和事實(shí)⑤中的贈(zèng)與合同是效力待定的合同

　　D.事實(shí)③中的買賣合同和事實(shí)⑥中的買賣合同是有效合同

　　3.甲、乙兄弟二人，父死，因分遺產(chǎn)不均失和。后二人之母病篤，招二人至床前，泣曰：“汝弟素好藝術(shù)，可否將汝所分得之A畫贈(zèng)與之。”甲為安慰其母，即對(duì)乙表示愿贈(zèng)與該畫，乙允受之，乙明知其兄內(nèi)心實(shí)無贈(zèng)畫之意。下列說法正確的是：

　　A.如甲當(dāng)場(chǎng)即交付A畫于乙，則乙取得畫之所有權(quán)

　　B.如甲未即交付A畫于乙，則乙可以當(dāng)場(chǎng)要求甲交付A畫

　　C.如甲未即交付A畫于乙，則乙嗣后不能要求甲交付A畫

　　D.如乙受領(lǐng)甲之畫后，隨即以時(shí)價(jià)出賣于不知情的丙，甲可以撤銷對(duì)乙之贈(zèng)予合同，但不得向丙要求返還

　　4.甲出賣某屋與乙，其后見房價(jià)高漲，意圖避免乙之強(qiáng)制執(zhí)行，與丙約定假裝作成買賣，辦畢所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，并交屋于丙。下列說法正確的是：

　　A.乙得向甲主張違約責(zé)任

　　B.乙得向甲主張返還原物請(qǐng)求權(quán)

　　C.乙得向丙主張返還原物請(qǐng)求權(quán)

　　D.如丙擅將該屋讓售于不知情的丁，并辦畢所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，丁可以善意取得該屋

　　5.甲出賣某屋給乙，實(shí)際交易價(jià)格為1000萬元，經(jīng)公證人公證的買賣合同記載700萬元。隨后，甲乙雙方辦畢了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。下列說法正確的是：

　　A.經(jīng)公證的合同有效

　　B.經(jīng)公證的合同無效

　　C.房屋的所有權(quán)已經(jīng)變動(dòng)

　　D.房屋的所有權(quán)尚未變動(dòng)

　　6.甲欠乙200萬元，將其坐落在某處時(shí)值120萬元之房屋所有權(quán)讓與乙，以供債權(quán)之擔(dān)保。乙于其債權(quán)未屆清償期前，擅將該屋以110萬元讓售于知情的丙并辦妥所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。下列說法正確的是：

　　A.甲乙間的房屋所有權(quán)讓與合同無效

　　B.乙丙間的買賣合同無效

　　C.不經(jīng)甲的追認(rèn)，丙能夠取得房屋所有權(quán)

　　D.不經(jīng)甲的追認(rèn)，丙不能取得房屋所有權(quán)

　　7.甲繼承其父所遺A件油畫，非因過失誤認(rèn)為復(fù)制品，以3萬元出賣于乙，同時(shí)履行之。乙支出締約費(fèi)用2000元。3日后，乙以4萬元將A畫轉(zhuǎn)賣于丙。1個(gè)月后，甲獲知該畫為名家精品，價(jià)值50萬元，即向乙請(qǐng)求返還。下列說法正確的是：

　　A.甲可以撤銷與乙的買賣合同，但因乙已經(jīng)賣畫于丙，甲無法向乙請(qǐng)求返還A畫

　　B.甲可以撤銷與乙的買賣合同，并向乙請(qǐng)求返還A畫

　　C.如果丙于與乙成立買賣合同時(shí)知道甲之誤認(rèn)情形，甲才可以向丙請(qǐng)求返還A畫

　　D.即使丙于與乙成立買賣合同時(shí)不知甲之誤認(rèn)情形，甲也可以向丙請(qǐng)求返還A畫

　　8.某甲剛考上駕駛執(zhí)照，即至乙汽車4S店購買某型號(hào)轎車，價(jià)金10萬元。甲懷疑該車曾經(jīng)發(fā)生車禍，店員丙表示確無其事，甲即付款取車。數(shù)日后，甲請(qǐng)人詳加檢查，發(fā)現(xiàn)該車確曾嚴(yán)重肇事，并留有瑕疵，需要另外修理。甲即開車至乙處，表示撤銷買賣合同，并請(qǐng)求返還10萬元，乙表示不知丙的不實(shí)陳述，拒不返還。下列說法正確的是：

　　A.甲可以主張乙有欺詐行為，撤銷買賣合同，并請(qǐng)求返還10萬元

　　B.甲可以主張乙有侵權(quán)行為，請(qǐng)求賠付相應(yīng)修理費(fèi)用

　　C.甲可以主張乙應(yīng)負(fù)物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，請(qǐng)求賠付相應(yīng)修理費(fèi)用

　　D.如乙確實(shí)不知丙的作為，不用承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

　　9.甲經(jīng)營藥廠，虧損甚巨，欲向乙貸款200萬元。乙要求有殷實(shí)的保證人。甲一時(shí)難以尋找，情況窘迫。甲之弟丙在某醫(yī)院擔(dān)任檢驗(yàn)師，知丁醫(yī)師誤用藥物致人于死，以告發(fā)其事脅迫丁為甲作保，甲非因過失不知其事。3個(gè)月后，丁誤用藥物之事被舉發(fā)，正由檢察官偵查中。丁乃以受脅迫為理由向乙表示撤銷保證。下列說法正確的是：

　　A.因善意第三人乙之利益同樣值得保護(hù)，丁不能撤銷其保證

　　B.因丁受到脅迫，可以撤銷其保證，但善意第三人乙之利益同樣值得保護(hù)，乙可以向丁請(qǐng)求賠償

　　C.因丁受到脅迫，可以撤銷其保證，如果甲無力償還貸款，乙可以向丙請(qǐng)求賠償

　　D.因丁受到脅迫，可以撤銷其保證，即使甲無力償還貸款，因?yàn)楸皇呛贤?dāng)事人，乙也不能向丙請(qǐng)求賠償

　　10.某法律系學(xué)生在大學(xué)附近甲經(jīng)營的飯館用餐，私自帶走菜單作為紀(jì)念。多年后該生已成為有名律師，良心不安，秘密放回該菜單。某乙初次到甲飯館，見該菜單，驚喜于物美價(jià)廉，乃告訴甲曰：“高級(jí)豪華特餐一份”，甲表示：“謝謝”。乙盡情愉快享受晚餐。付款時(shí)，發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相，該菜單所載價(jià)格已漲十倍。下列說法正確的是：

　　A.乙可以按照餐館現(xiàn)行菜單的標(biāo)價(jià)付款

　　B.乙可以按照自己所看菜單的標(biāo)價(jià)付款

　　C.乙可以按照所吃豪華特餐的成本付款

　　D.乙應(yīng)該按照自己所看菜單的標(biāo)價(jià)或所吃豪華特餐的成本中的較高者付款

　　11.甲擅將乙寄存于自己處的名犬，以2萬元出售于善意之丙，先為交付，并約定于丙完全清償價(jià)金前，甲仍保留犬之所有權(quán)。下列說法正確的是：

　　A.丙已經(jīng)付清價(jià)款，才知道甲非所有權(quán)人，丙能取得犬之所有權(quán)

　　B.丙尚未付清價(jià)款，即知道甲非所有權(quán)人，丙也能取得犬之所有權(quán)

　　C.丙尚未付清價(jià)款，犬生有幼犬三只，丙不能取得幼犬之所有權(quán)

　　D.丙尚未付清價(jià)款，犬生有幼犬三只，丙能取得幼犬之所有權(quán)

　　12.甲與乙約定：“考上音樂學(xué)院時(shí)，售汝此小提琴”。下列說法正確的是：

　　A.如甲毀損該琴，于條件成就時(shí)，乙可向甲請(qǐng)求賠償

　　B.如甲保管不慎，導(dǎo)致第三人毀損該琴，于條件成就時(shí)，乙可向甲或第三人請(qǐng)求賠償